第七节 外商投资法律实务
一 概述
随着我国对外经济合作和技术交流的不断扩大，我国已成为最吸引各国投资者的投资市场之一。鉴于外国投资者对我国投资环境较为陌生，尤其是对相关法律制度的不熟悉，外国投资者在进入中国市场之前，倾向于聘请当地律师对其投资项目提供专业意见和法律支持。因此，法律顾问应当了解有关外商投资的法律规定，为外商类顾问单位提供及时准确的法律服务。
根据2020年1月1日实施的《中华人民共和国外商投资法》（以下简称《外商投资法》），外商投资是指外国的自然人、企业或者其他组织（以下简称外国投资者）直接或者间接在中国境内进行的投资活动，包括下列情形：
其一，外国投资者单独或者与其他投资者共同在中国境内设立外商投资企业；
其二，外国投资者取得中国境内企业的股份、股权、财产份额或者其他类似权益；
其三，外国投资者单独或者与其他投资者共同在中国境内投资新建项目；
其四，法律、行政法规或者国务院规定的其他方式的投资。
外商投资企业，是指全部或者部分由外国投资者投资，依照中国法律在中国境内经登记注册设立的企业。我国香港特别行政区、澳门特别行政区投资者在内地投资，参照《外商投资法》和《中华人民共和国外商投资法实施条例》（以下简称《外商投资法实施条例》）执行；法律、行政法规或者国务院另有规定的，从其规定。中国台湾地区投资者在大陆投资，适用《中华人民共和国台湾同胞投资保护法》（以下简称《台湾同胞投资保护法》）及其实施细则的规定；《台湾同胞投资保护法》及其实施细则未规定的事项，参照《外商投资法》和《外商投资法实施条例》执行。定居在国外的中国公民在中国境内投资，参照《外商投资法》和《外商投资法实施条例》执行；法律、行政法规或者国务院另有规定的，从其规定。
二 外商投资的法律服务范围
岳成律师事务所在外商投资业务中，可以为顾问单位提供以下法律服务：
（一）法律法规及投资政策咨询
近年来，我国关于外资管理及外资并购的法规不断发展和完善，相关法律法规主要有：《外商投资法》、《中华人民共和国反垄断法》（以下简称《反垄断法》）、《外商投资准入特别管理措施（负面清单）（2021年版）》、《商务部关于外国投资者并购境内企业的规定》、《外商投资准入管理指引手册》、《外商投资项目核准和备案管理办法》、《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》、《关于外商投资企业合并与分立的规定》、《国务院关于经营者集中申报标准的规定》、《国务院办公厅关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知》等。根据上述法律、法规、政策的规定，不同行业涉及的准入政策存在很大差异，很多行业存在禁止或限制外资进入的规定。在外商投资前，委托律师进行法律法规的咨询，有助于对其投资行为是否存在法律障碍进行预测，也有利于及早制订弥补方案。
（二）协助进行反垄断审查、国家经济安全审查
根据《国务院关于经营者集中申报标准的规定》，经营者集中是指下列情形：(1)经营者合并；(2)经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权；(3)经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。如达到关于经营者集中的申报标准，应当事先向国务院反垄断执法机构申报，未申报的不得实施集中。在外商投资业务中，律师应协助客户评估外商投资项目是否需要进行反垄断审查，对需要审查的情况，律师可以协助客户进行申报。
此外，根据《商务部关于外国投资者并购境内企业的规定》《关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知》等有关规定，外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应就此向商务部进行申报。当事人未予申报，但其并购行为对国家经济安全造成或可能造成重大影响的，商务部可以会同相关部门要求当事人终止交易或采取转让相关股权、资产或其他有效措施，以消除并购行为对国家经济安全的影响。在外商投资业务中，如涉及此类情况，律师可以协助客户进行申报。
（三）协助投资方案、并购方案等的设计与实施
律师可以根据国内关于外商投资的法律规定、投资政策及交易的实际情况，从直接收购、间接收购、合同控制等多种方式，提出交易模式的建议，协助客户进行投资方案、并购方案的设计。
（四）进行法律尽职调查
律师可以对外商投资过程中涉及的交易事项、交易对象等开展尽职调查，出具《法律尽职调查报告》，作为客户投资决策的参考。尽职调查的内容可参考前文有关章节，不再赘述。
（五）对各类问题提供法律意见
由于外商投资业务的复杂性，客户在交易过程中将涉及各类法律问题，律师可以对外商投资过程中遇到的各类法律问题，提供法律分析意见和解决问题的法律建议。
2021年7月22日，岳成所顾问单位中石化北京石油企管法律党支部与岳成所党支部开展“共度政治生日”联谊活动
（六）起草、审查及修订相关合同、文件
委托专业律师起草、审查及修订投资合同、章程及其他合同、文件，对投资方式、交易流程、合作各方的权利义务、争议管辖、适用法律等作出明确约定，有利于保障外商投资项目的顺利进行，也是律师在外商投资业务中的最重要工作。
（七）参与商务谈判
受托参与合同洽谈前，应准备的主要工作有：(1)充分沟通以明确客户的商业目的；(2)熟悉、分析有关合同、文件内容；(3)收集有关法律依据；(4)研究谈判涉及的主要法律问题及法律解决方案。
（八）协助办理有关批准、备案、登记、行政许可
外商投资项目，一般都会涉及商务、发改委、外汇、工商、税务、所属行业主管部门等多个政府监管部门，需要依法办理各项政府批准、备案、登记、行政许可手续。律师可以协助客户编制各类法律文件，协助客户区分外商投资领域应履行备案手续还是审批手续，进一步协助其完成有关批准、备案、登记及申请许可程序，并可根据法律法规规定，出具办理各项政府批准所需的《法律意见书》。